By ジェンナ・ガーバー
もしあなた EB-5 投資家にアドバイスする、または EB-5 投資プログラムのスポンサーである場合、答えは「はい!」かもしれません。投資アドバイザーの定義に該当する人は、通常、フォーム ADV で米国証券取引委員会 (「SEC」) (または該当する州証券当局) に登録し、登録の免除が認められない限り、アドバイザー法の規定に従わなければなりません。利用可能。定義からの除外または登録の免除が可能な場合でも、アドバイザー法、州証券法、コモンローの受託者義務の詐欺防止規定は引き続き適用されます。一部の免除アドバイザーについては、アドバイザー法の特定の規定および特定の申告義務も適用されます。
投資顧問とは何ですか?
一般に、EB-5 プログラムで運営されている企業の株式または持分は有価証券であると予想できます。したがって、これらの有価証券に関してアドバイスを行う人は、投資顧問として扱われることが期待できます。すべての米国証券法と同様、アドバイザー法は「証券」に関わる活動を規制しています。この用語は米国証券取引委員会 (「SEC」) によって非常に広く定義および解釈されており、特定の企業の株式が含まれます。債券、ならびに民間投資有限責任会社およびリミテッド・パートナーシップの権益。
あなたは投資顧問ですか?
最近、SEC スタッフは、アドバイザー法を含む米国連邦証券法の EB-5 プログラムへの適用に関する見解を USCIS に提出し、アドバイザー法に言及しました。 かもしれません 申請する EB-5トランザクション それらがどのように構造化されているかに応じて。一般的には、 2種類 投資アドバイスが EB-5 の文脈に関与する可能性がある状況の説明。
一般的に、ある人が投資アドバイスの提供に対して特別な報酬を受け取っている場合、その人は投資アドバイザーである可能性が高く、免除が利用できない限り SEC (または該当する州証券当局) に登録する必要があります。
まず、潜在的な投資家はアドバイザーに依頼して、適切な投資先を見つけて選択することができます。 EB-5 への投資機会。アドバイザー法は、この文脈における投資アドバイザーの定義から特定の限定的な例外を規定しています。たとえば、仲介業務に付随して投資アドバイスを提供するブローカーについては、そのような付随的なアドバイスに対して特別な報酬を受け取らない限り例外があります。投資家向けに EB-5 の機会を見つけたことで報酬を受け取っている人が証券ブローカーではない場合、その免除は受けられません。同様の例外もあります 弁護士、会計士、教授—提供される投資アドバイスがその専門職に付随するものである限り。
ファンドのスポンサーが、特定の投資家の個別の投資目的に照らして、ファンドに投資するメリットとデメリットについて話し合い、そのサービスに対して報酬を受け取る場合、ファンドのスポンサーは、その投資家に対する投資アドバイザーの役割を果たしているとみなされる可能性があります。
EB-5 の文脈で投資アドバイスが含まれる可能性がある 5 番目の状況は、EB-5 投資家が共同投資手段 (一般にファンドと呼ばれる) を通じて投資し、基礎となる EB-XNUMX プロジェクト会社に投資を行って保持する場合です。 。ファンドの運営者（通常は有限責任会社の経営者またはリミテッド・パートナーシップのジェネラル・パートナー）は、基礎となるプロジェクト会社への投資に関してファンドに投資アドバイスを提供しているとみなされる場合があります。ファンドは厳密には顧問法に基づく顧問顧客ですが、顧問法の不正防止規定はファンドの投資家にも適用されることに注意してください。また、ファンドスポンサーが特定の投資家の個別の投資目的に照らしてファンドに投資するメリットとデメリットについて議論する場合、ファンドスポンサーはその投資家に対する投資アドバイザーとしての役割を果たしているとみなされる可能性があります。もちろん、投資アドバイスが提供されている場合でも、投資アドバイザーの定義に該当する人には報酬がなければなりません。報酬は広く定義されており、顧問料や提供されたサービス全体に関連するその他の料金、コミッション、アドバイザーにとって価値のある何らかのビジネス利益、またはそれらの組み合わせの形であっても、直接的または間接的な経済的利益を含むものと解釈されます。 。たとえ支払いが提供されたサービスの費用のみをカバーする場合でも、補償要素は満たされる可能性があります。
投資顧問として登録する
投資顧問とみなされる場合には、いずれかの機関への登録が必要となります。 SEC 登録の免除がない限り、またはその人の本拠地。アドバイザー規制の管轄権は、通常、さまざまな管理資産の基準値に基づいて SEC と州の間で分割されます。ファンドの文脈では、資産はファンドの総資産と未払いの資本コミットメントに基づいて計算されます。一般に、資産が 25 万ドル未満の非ファンドアドバイザーは州規制当局によって規制されています。 25 万ドルから 100 億ドルの間では、州がアドバイザーに登録と検査を受けることを要求した場合、管轄権は通常州に委ねられます。そうでない場合、アドバイザーは免除されない限り SEC 登録の対象となります。 100億ドルを超える場合、アドバイザーがSEC登録から免除されない限り、管轄権は通常SECに委ねられ、その場合、アドバイザーは免除されない限り州登録の対象となる。連邦規制当局と州規制当局の両方が、詐欺防止を目的として規制する権限を持っています。
SEC に登録するには、アドバイザーは通常、フォーム ADV で電子的に申請書を提出する必要があり、これは毎年、および重大な変更があった場合に更新する必要があります。 SEC 登録の場合、アドバイザーは、アドバイザーの登録が有効になった時点で、アドバイザー法遵守プログラムを開発、採用、および実施する必要があります。このプログラムは通常、次のもので構成されます
- 顧問法に関する知識と経験を有する最高コンプライアンス責任者を任命し、
- アドバイザーの業務に合わせたアドバイザー法違反の防止と発見を目的とした書面によるコンプライアンスポリシーと手順を採用する。
- アドバイザーの業務遂行基準を明記し、顧客情報にアクセスできる従業員による個人証券取引に対処する必要がある倫理規定を採用する。
また、アドバイザーは、アドバイザー法第 204 条 (a) および規則 204-2 で義務付けられている帳簿と記録を維持し、SEC による定期検査と特別検査 (通知または非通知ベースで行われる可能性があります) の両方を受ける必要があります。アドバイザーは次のことも制限されます。
- 「適格な顧客」（一般に、(a) アドバイザーの運用資産が少なくとも 1 万ドルある、(b) 純資産が 2 つまたは複数を超える投資家として定義される）以外の者から業績ベースの報酬を受け取ること。 1940 万ドル、または (c) 「適格購入者」 (XNUMX 年投資会社法に定義、修正))、および
- 顧問顧客を見つける第三者と特定の現金勧誘契約を締結する。
免除
SEC 登録の免除に関しては、通常、EB-5 ファンドの文脈で適用される唯一の免除は、アドバイザー法第 203 条 (m) に基づくいわゆる「プライベート ファンド アドバイザー」の免除です。これは、プライベート ファンドのみにアドバイスを行うアドバイザーに適用されます。アドバイザーの運用資産総額が 150 億 3 万ドル未満の場合。私募ファンドは、1 年投資会社法 (改正) の第 3(c)(7) 条または第 1940(c)(5) 条に基づく「投資会社」としての登録の例外を受ける資格のあるファンドとして定義されます。 EB-3 ファンドが投資会社法セクション 5(c)(3) に準拠しているものの、セクション 1(c)(3) または 7(c)(XNUMX) の資格を満たしていない場合、プライベート ファンド アドバイザーの免除は利用できません。 。私募ファンドアドバイザーは引き続き SEC 報告およびその他のコンプライアンス要件の対象となります。
もちろん、これはアドバイザー法の特定の重要な規定の概要にすぎません。 EB-5 投資家および EB-5 ファンドスポンサーのアドバイザーは、次のことを行う必要があります。 弁護士に相談する 特定の取引構造およびビジネスへのアドバイザー法の適用について議論します。
