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EB-5ガイド

ステップ 7: EB-5 資本の再配置計画

ロバート・C・ディヴァイン著

プロジェクト開発者と投資家は、次の可能性を考慮する必要があります。 投資されたEB-5資本の「再配置」 当初計画されていたプロジェクトとは別のプロジェクトに参加し、それについて計画と選択を行います。 USCISは最近、再配置に関するいくつかの重要なパラメータを明らかにしました。これにより、進行中のプロジェクトの提供文書、将来の投資家に対する慎重な選択、そして新しいガイダンスに先立って行われた再配置に関するUSCISに対する訴訟の可能性に対するいくつかの変更が生じる可能性があります。

USCISの再配置政策

EB-5 と地域センターに関する最初の法律と規制の起草者は、計画の対象となる最初のプロジェクト以上のものは期待していませんでした。 投資家の I-526 請願。 EB-5 プログラムは、特に中国生まれの投資家の間で非常に多く利用されるようになり、2014 年までに、一部の投資家はビザ番号が取得できるようになるまで数年から数年も待たなければならないことが明らかになりました。なぜなら、投資家はXNUMX年間の条件付き居住期間が終了するまで、リスクを負って「投資を継続」しなければならないからである。【1] これは、投資家がビザ番号を受け取って移民した後にのみ開始されるため、業界関係者は、計画雇用創出企業（JCE）が、投資家による投資維持義務が終了する前に、EB-5資本を「新商業企業」（NCE）に返還する可能性があると予想していた。彼らが移住する前に終わった。したがって、利害関係者はUSCISに対し、資本を他の適格な用途に「再配置」するNCEの能力を認め、そのような再配置に許容されるパラメータを明確にするよう求めた。

2015 年に USCIS は政策メモ草案を公表し、2017 年の政策マニュアル更新で変更を加えて最終決定しました。【2] 幸いなことに、USCIS は、投資家が当初計画していた JCE が必要な雇用創出を達成した後、NCE が元のプロジェクトからの資本の返還（融資の返済などを通じて）を受け取れば、投資家は投資を継続できることを認識しました。 「商業的に合理的な期間内」に限り、NCE は投資家の条件付き居住期間が終了するまで、EB-5 投資家の資金を他の適格な商業活動に再配分します。

ポリシーマニュアルは当初、この再展開で許可されるパラメータについて、元の地理的範囲内でなければならないか、または他の地域内でなければならないかなど、非常に不明確でした。 対象となる雇用地域 または地域センターの管轄権、新たな雇用創出活動を生み出すのではなく、既存の資産に対する他人の利息を返済するためにそれを使用できるかどうか、元のプロジェクトと同様のプロジェクトまたは財務構造でなければならないかどうか、またいつ使用する必要があるか。何年もの間、業界関係者は、USCIS に実際のコンプライアンスに関するポリシーを明確にするよう熱心に求めてきました。【3] 明確性の欠如により、EB-5 プロジェクト開発者、NCE、投資家の間で交渉されるリスク管理に関する困難な決定が生じ、NCE に戻ってくる数十億ドルに影響を及ぼしました。

USCIS、再配備政策を明確に

24 年 2020 月 2 日、USCIS はいくつかの予想外の狭い解釈を伴うより明確なガイダンスを発行しましたが、残念ながら USCIS はこのガイダンスが遡及的に適用されると述べました。 EB-4 の裁定に関する USCIS 政策マニュアル第 6 巻パート G の第 5 章と第 XNUMX 章を修正。【4] USCIS は、再配備は次の要件に従う必要があると述べています。

  1. 元の NCE を通じて作成する必要があります。これは、NCEマネージャーの詐欺や失踪に見舞われた投資家に影響を及ぼします。投資を維持し、必要な雇用を創出するという要件を満たすために、再配置を達成するには、何らかの方法でNCEの制御を獲得する必要があるからです。このような投資家は破産や管財人シップを通じて分配を受け取り、個人で再投資することはできません。
  2. 対象雇用地域にいる必要はありません。 2019年XNUMX月に発効した「近代化」規制の下でTEA資格の規則が厳格化されたことを考えると、これは大きな救いだ。しかし、残念なことに、USCISは、当初の投資で十分な雇用が創出されなかった場合にはTEAは必要ないとは明記していない投資家にとっても、再配置を通じてさらに多くの資金が投入される必要があるため、この問題は依然として不透明です。
  3. 再展開時点で、元のスポンサー地域センターの管轄内にある必要があります。したがって、地域センターは、スポンサーとなっている NCE が資本を再配置できる地理的範囲を拡大するために、地理的範囲をできるだけ広く、できるだけ早く拡大することを検討する必要があります。政策マニュアルの構造の下では、再配置の場合でも元の地域センターの後援と地理的管轄権を使用するという新しい要件は、条件付き永住権が認められる前にのみ投資家に適用されるようであり、この要件は適用されないという強い議論があるようです投資家がそのように認められた後に申請すること。その時点で、地域センターの切り替えや指定の終了による「重大な変更」は、I-829 の適格性に影響を与えなくなります。
  4. 商業的に合理的な期間内である必要があり、USCIS は現在、この期間は 1 年であると理解されていると述べていますが、状況全体を考慮すると、より長い期間が合理的であることが示される可能性があります。
  5. 「商業活動」を生み出す必要があり、流通市場での金融商品の購入を伴ってはなりません。今回の更新により、公共事業のための「新規発行債券」への適格投資のこれまでの例は削除されたが、どうやらUSCISは、新築や改築のための明示的なREITへの投資など、他の「新しい」資本の用途とともに、そのような再配置を依然として承認することになるようだ。元の EB-5 投資と同様に、USCIS は、EB-5 資本を「一時的なつなぎ融資」の代わりに使用することを許可する USCIS の方針に適合しない限り、再配置は単に他人の資産権益を置き換えることはできないと考えています。これは、一部の評判の高い業界関係者が誠意を持って推進している一部の「再導入ソリューション」の資格に疑問を投げかけているようです。 
  6. 「合法的なビジネスの進行に従事するというNCEの目的と一致するあらゆる活動」が含まれる可能性があります。これは、再配置は投資家の I-526 請願書とともに提出された NCE のオリジナル文書の範囲内である必要があるという当初のガイダンスからの概念を排除することを意図していると思われます。範囲の問題は、再配置が行われる前に関連文書を修正することで解決できるようですが、企業のガバナンス規定によっては投資家の同意が必要になる場合があります。
  7. によると、少なくとも USCIS がフォームと指示を改訂するまでは、地域センターによる I-924A 年次報告書で報告する必要はありません。 USCIS Q&A のフォローアップ。それにもかかわらず、地域センターは、NCE が投資家のコンプライアンスを確保していることを示すために、スポンサー付き NCE のすべての投資家が条件付き居住期間の終了に達するまで、少なくとも再配置に関する情報を補遺に含めることをお勧めします。 I-526 請願を保留中の投資家は、再配備の証拠を提出するか、それに関する USCIS の証拠請求 (RFE) を待つことができます。 USCISは、I-526の最終裁定に先立って、資本が依然として元のプロジェクトに拘束されているか、またはNCEに返還されて再配置されているかの確認を要求するRFEを組織的に開始する可能性がある。 I-526の承認後、条件付き居住者としての入国前に、投資家が再配置に関する報告を開始する必要はありませんが、 投資家は再配置に関する証拠を用意して対応する必要がある 移民ビザまたはステータスの調整の申請を裁定する職員から質問された場合。

EB-5 の再展開に関する競合する考慮事項

EB-5 投資家の圧倒的多数は、投資家が本質的に受動的である XNUMX つまたは複数のプロジェクトに複数の投資家の資金をプールする形で、地域センターが後援する NCE に資金を投入しています。 USCIS の明確な方針が存在しないため、投資家への証券の提供を準備している NCE 管理者は、再配置の決定を行うための重要な裁量権を自らに留保する傾向があります。一部の NCE は、移民に対してより保守的なアプローチをとったり、投資家からの意見をより多く要求したりする協定を販売しています。再配置の見通しにより、投資家は移民リスク、流動性、分散の間で競合するリスク管理上の考慮事項を提示される。

再展開オプションなし: 移民の完全な安全を確保するため、一部のNCEは、NCEとJCEに対して、すべての投資家のCPRが終了するまで資本金をJCEに残すよう約束しようとしている。このため、JCE は、予測不能かつ長期化し、商業的に受け入れられず、場合によっては不可能な融資条件を約束する必要があります。たとえそのような約束を取り決めて遵守できたとしても、NCE と投資家は時間の経過とともに JCE における経済リスクの増大にさらされ続け、償還のための良い機会を逃す可能性があります。

再展開の種類: 移民法順守の目的で最も安全なタイプは、元のプロジェクトに類似したもの、または少なくとも既存の資産所有者の利益を買収するのではなく、新しい商業活動に資金を使用するものです。しかし、これらのオプションは流動性が限られ、経済的リスクが大きくなる傾向があります。すでに開発されているプロジェクトや上場有価証券の既存権益を購入することで、流動性を大幅に高め、多様化を通じてリスクを軽減することができますが、USCISは現在、これが移民資格を破壊することを明らかにしています。上で述べたように、再配分には「公共事業における新規発行債券」の購入や、建築や改修のための新規発行REITの購入が含まれる可能性があるようで、その結果、流通市場におけるそのような商品の流動性がもたらされることになる。 

再配置のタイミング: USCISは、再配置は「商業的に合理的な期間内」に行われることを要求しているが、現在では少なくとも1年であり、状況を総合するとそれ以上になる可能性があるとしている。最初のプロジェクトのような新しいプロジェクトに融資を手配するには、最初のプロジェクトが NCE を返済した後、時間がかかる可能性があり、場合によっては取引が失敗に終わることもあります。新しいプロジェクトのための新規発行債券や REIT は常にすぐに利用できるとは限らず、発行会社が競合する入札者間で独自の方法で権益を配分するため、特定の新規発行で購入できる債券や利息の額は予測できない場合があります。 NCE と投資家は、資金が利用可能になった後、再投資を達成するのに妥当な期間内に USCIS がそのような課題を考慮することを期待する必要がある。 NCE は、再展開を調整する取り組みと、発生する予期せぬまたは制御不能な後退を慎重に文書化する必要があります。たとえ投資家が「維持期間」の終了に達してから 1 年以内であっても、NCE はその期間中の短期再配置オプションを手配するための継続的な取り組みを文書化する必要があります。

再展開の期間: おそらく、移民目的のための最も安全なアプローチは、最後の投資家が条件付き居住期間の終了に達するまで、すべての投資家の再配置を継続することです。しかし、特に一部の投資家は、中国生まれ、そしておそらくベトナムやインド出身者が長い待ち時間を抱えているため、他の投資家よりもはるかに早く条件付き居住権を取得しているため、このアプローチはますます実行不可能であり、ビザの長い待ち時間を期待していない将来の投資家にとっては最も好ましくありません。異なる入国スケジュールに従って異なる時期に資金を回収するには、完全な開示と、後に撤退する投資家の投資リスクの増加に対する事前の同意が必要です。 NCE は、USCIS が禁止されている償還または債務取り決めとみなされるものの出現さえも避けなければなりません。 USCISは、「永住権の条件を撤廃した後、できるだけ早く投資から撤退するという事前の意図を証明する合意は、許されない債務整理に当たる可能性がある」と述べている。 USCISは、スケジュールに従ってJCEからNCEの償還を提供する取り決めを一貫して承認してきましたが、その時点までにたまたま入国手続きで必要な時点に到達した投資家に分配し、他の人には再配置を提供します。

再投資における投資家の選択肢: NCE は、再投資するかどうか、またはどの再投資を選択するかについて完全な裁量を保つことを選択することがよくあります。投資を考えている人は、コントロールができないことに不安を感じたり、NCE マネージャーによる自己取引の可能性を心配したりするかもしれませんが、資金が NCE への再投資に利用可能になった時点で、裁量権のあるマネージャーが法的政策やビジネス上の立場を評価するのに最適な立場にある可能性があります。投資家の最大の利益。一部の NCE は、特定の再投資の選択肢について投資家の集合的な承認を規定していますが、そのような取り決めでは、異なる状況にある異なる投資家が投票で互いに対立する可能性があります。例えば、条件付き滞在期間の満了に達した人々は、資本を自由に分配できるあらゆる行動に投票する傾向がある一方、入国審査を待っている人々は、移民にとって最も安全な選択肢を支持する傾向があるかもしれない。 

NCE は、公共事業のための新規発行地方債の購入（適切な金額が利用可能であれば）を含む資本イベントの際に、一連のオプションの中から個人投資家に選択肢を提供することを実験することができます。これは USCIS が明示的に定めています。認可されているため、金利リスクにもかかわらずある程度の流動性を維持しながら移民の安全が確保されます。建設または改修のみに使用される REIT など、新しい商業活動に資金を提供する他の種類の金融商品の購入。最初のプロジェクトのような別の雇用創出プロジェクトにローンや株式を投資することで、投資家を流動性がほとんどない分散されていない別のリスクにさらす一方で、移民の安全性が最も高くなるように思われる。このような選択肢を与える際の問題の 1 つは、その用途に投じられた資本の額が判明するまでは、新しいプロジェクトへの融資を手配することが難しいことであり、そのため、「鶏が先か、卵が先か」の問題により、投資家が選択する特定のプロジェクトを特定することがさらに難しくなります。 USCIS の方針がセカンダリー投資商品を除外することが明確になったことにより、NCE はより大胆にそのような選択肢を契約書に書き込む可能性があります。

返還された資本の再配分に関するNCEの取り決めが差し迫ったことで罠にはまっていると感じた投資家は、NCEを脅迫したり、訴訟を起こしたりしており、その一部は機密取り決めで解決されている。

各EB-5投資家の条件付き居住期限が終了する前にEB-5資本がNCEに返還されるという見通しにより、NCEにとっては何を手配し提供するかについて、また移民とビジネスリスクのバランスを求める投資家にとっては複雑な選択が生じることになる。明確かつ合理的なUSCIS政策が存在しないため、あらゆる側が良き助言を必要としている。

EB-5 プロセスの次のステップについてお読みください。 無条件永住権を取得するための I-829 プロセス

【1] USCIS 政策マニュアル、Vol. の脚注にある。 6、パート G、第 5 章では、当局は次のことを確認しています。「維持期間は、投資家の条件付き永住権の 2 年間です。 USCIS は投資家の証拠を審査し、投資家が条件付き永住権を取得した日から 2 年間の投資の継続を保証します。投資家は維持期間を超えて投資を維持する必要はありません。」で入手可能 https://www.uscis.gov/policy-manual/volume-6-part-g-chapter-5。必要な期間は、投資家の最初の 829 年間の条件付き永住カードの有効期限が切れた時点で終了します。永住条件を解除するための I-90 は、この日から 829 日以内に提出する必要があります。 USCISの方針の明確化により、数年後になる可能性がある投資家I-829の判決まで投資を継続しなければならないというそれまでの慎重な懸念が払拭された。この明確化に先立つ多くの NCE 文書では、I-XNUMX の判決を、その前に NCE のローンや株式が返還されなくなる、あるいは NCE が投資家に分配できなくなる時点として言及していました。

【2] ポリシーマニュアルの変更とその影響についての包括的なレビューについては、次の URL にある著者の同時期の記事を参照してください。 https://www.bakerdonelson.com/webfiles/Bios/USCIS-Finalizes-EB-5-Sustainment-and-RC-Termination-Changes.pdf.

【3] たとえば、主にこの著者 (IIUSA 理事会の一員として) と USCIS 局長のフランシス・シスナとの間で行われた 2018 年の会話の記録を、次の URL でご覧ください。 https://www.uscis.gov/sites/default/files/files/nativedocuments/USCIS_Cissna_IIUSA_Meeting_and_Statistical_Analysis_Charts.pdf.

【4] USCIS の発表を参照してください。 https://www.uscis.gov/sites/default/files/document/policy-manual-updates/20200724-EB5FurtherDeployment.pdf、影響を受ける章にリンクします。