ジェフ・アンズリー、グレッグ・ケルミンソン、カレン・リー・ポラック
証券取引委員会（SEC）は、連邦証券法を調査し、必要に応じて執行することで投資家を保護することを国民から委託されています。ほとんどの人が「証券」という言葉を上場株式と関連付けているにもかかわらず、この言葉はもっと広い意味を持っています。米国法典では、「証券」にはあらゆる債券、株式、投資契約、その他多数の債務の証拠が含まれると定義されています。 SEC対WJ Howey Co. EB-5 プログラムなどの商品が連邦法上の証券であるかどうかを判断するためのテストが確立されました。テストに合格するには、次の 1 つの要素を満たす必要があります。(2) 金銭の投資が行われていること、(3) 共通の事業であること、(XNUMX) 投資家が利益を期待していること。その利益はプロモーターまたは第三者の努力のみまたは大部分から生じることが期待されています。
SEC は、移民投資家プログラム (EB-5 プログラムとしてよく知られています) は SEC の管轄範囲であると常に主張してきました。最近の措置が強調しているように、SEC は詐欺や、プログラム内での詐欺または不当表示に関する苦情を深刻に受け止めており、政府の執行措置を躊躇することはありません。SEC は EB-5 プログラムに関連する詐欺行為の追及を継続していますが、このプログラムに関与するすべての人が、SEC の執行が強化され、SEC の規制に従わない不注意なミスでも、証券販売者と見なされる可能性のある人々に悲惨な結果をもたらす可能性があることを認識することが重要です。ただし、SEC の規制と執行は、投資家と企業の両方を保護するという貴重なサービスを提供します。
SECの調査官に対する警告サイン
SEC の調査は通常、5 つの方法のいずれかで開始されます。まず、EB-5 プログラムの投資家が生み出したリードから調査が開始されます。投資家が、投資主、プロモーター、または投資に関係する他の誰かによって誤解されていると感じた場合、投資家は SEC に苦情を申し立てることができます。通常、このシナリオでは、投資家は投資の性質が誤って伝えられていると感じます。これは、投資家と証券を販売する人物との間の言語の壁が原因で発生することがよくあります。SEC の注意を引く典型的な表現には、「保証」、「約束」、または法外な投資収益率などがあります。これらの表現は、SEC が多くの場合によく目にする詐欺の兆候です。SEC の調査から身を守るために、開発者とマーケティング チームは、EB-XNUMX または SEC の規制に反する約束を投資家に提供していないことを確認する必要があります。
こうした観点から、SEC は投資家に対する重要な省略を詐欺の可能性の警告サインと見なします。この点で、SEC は私募目論見書 (PPM) を綿密に精査し、投資の目的、リスク、条件が明確かつ誠実に提示されているかどうかを判断します。PPM の目的は、買い手にオファリングに関する情報を提供し、投資とそれに関連するリスクを完全に開示することで売り手を責任から保護することです。すべての重要なリスクを開示しなかった場合、または PPM が存在しなかった場合、SEC の関心をそそり、SEC がオファリングをさらに調査する可能性があります。具体的には、企業が陥りやすい落とし穴は、EB-5 プログラムに新しい投資家を誘致するための仲介手数料としてブローカーに支払われた手数料を公に開示していないことです。多くの場合、実際に支払われた手数料は業界標準に比べて過大です。一般的な 10 ～ 15 パーセントの手数料ではなく、非公開の手数料は 30 ～ 40 パーセント、場合によってはそれ以上になることもあります。SEC は、このような事実の開示が平均的な投資家がその特定の証券に投資するかどうかに影響を与える可能性があるため、この種の省略を重要視しています。
SEC が懸念しているもう 1 つの分野は、投資家の資金が明示された目的に使用されず、(2) 個人使用、(3) 他の投資家への返済、および/または (XNUMX) その他の非公開の用途に使用されている可能性があることです。投資家に説明された内容と一致する方法で資金が使用されることが非常に重要です。説明された方法から資金の使用がわずかでも逸脱すると、それがいかに無害であっても、重大な逸脱と解釈される可能性があります。
調査を開始する 5 つ目の方法は、内部調査または他の政府機関からの通報です。USCIS は、EB-XNUMX およびその他のビザ プログラムの規制を担当しています。同様の機関である労働省 (DOL) は、公的雇用と民間雇用の両方における労働法と賃金を管理および規制しています。USCIS または DOL が詐欺の可能性を疑ったり警告を受けたりした場合は、SEC に申し立てることができます。この時点で、SEC は USCIS または DOL から提供された情報を使用して独自の調査を開始します。
調査開始
どちらのアプローチでも、SEC が最初に行うのは EB-5 プログラム内の投資家と話すことです。SEC は投資家に対し、何を言われたか、どのような文書が渡されたか、いくら支払われたか、その他詐欺が進行中かどうかを SEC に知らせるための具体的な質問をします。投資家と話した後、SEC がさらなる調査が必要であると判断した場合、EB-5 プロジェクトのブローカーや責任者に連絡して、彼らからも情報を得ようとする可能性があります。SEC は召喚令状権限を使用して個人に召喚令状を出し、投資家との電子メール、EB-5 プログラム内の投資家を特定する文書、法人設立文書、会社と投資家の間で締結された文書、会社の財務状況など、文書の提供を求めることもあります。
通常、召喚状は、企業が SEC による調査について知る最初の機会となります。この時点で、召喚状を受け取った人は、経験豊富な SEC 弁護士に連絡することが不可欠です。弁護士の支援なしに SEC と交渉することは非常に危険であり、悲惨な結果につながる可能性があります。SEC の執行を専門とする弁護士は、SEC がどのような問題に取り組んでいるかを判断するのを手伝い、SEC が抱えている懸念を軽減するために SEC と協力することができます。さらに、弁護士には、企業と SEC の間の緩衝材として機能するという追加のメリットがあります。この緩衝材がなければ、企業が SEC に対して行った声明は、企業に不利に働く可能性があり、実際に使用されることになります。
通常、SEC は召喚状に応じて提出された文書を審査した後、証言のために個人を召喚しようとします。証言中、個人は SEC の弁護士や検査官と面会し、宣誓のもとで質問されます。また、これらの個人は提出した文書や SEC が入手したその他の文書について質問される可能性もあります。
この時点では、調査はあくまでも調査に過ぎないことに留意することが重要です。訴訟は提起されておらず、SEC は訴訟を進めるかどうかまだ決定中です。証言を行う際に弁護士が同席することは非常に重要です。証言が完了した後、SEC はフォローアップ情報や追加文書を要求して調査を継続する場合があります。SEC が調査を継続する場合は、連邦裁判所または行政裁判所に訴訟を起こすことを選択できます。
SECによる詐欺行為に対する取り締まり
EB-5プログラムに関するSEC訴訟の例は最近の訴訟で見ることができる。 SEC対シカゴコンベンションセンター, ら No. 13-cv-982 (ND Ill. 6 年 2013 月 2012 日)。業界関係者のほとんどがすでに知っているように、SEC は 5 年後半に SEC 内部告発プログラムから情報提供を受けて調査を開始しました。SEC は、その訴状で、企業とその代表者が投資家を騙して投資を誘致したと主張しています。具体的には、投資家は EB-XNUMX ビザ申請が拒否された場合に管理手数料を返金すると約束されていました。しかし、実際には、投資家のお金は、これらの申請が提出される前に個人的なものに使われていました。
SECは最終的に訴訟を起こし、2014年158月に米国地方裁判所は被告に対して判決を下した。要するに、被告は詐欺的な募集の一環としてEB-300プログラムを通じて市民権を取得するルートを探していた約5人の投資家から約1億XNUMX万ドルを調達したことになる。[XNUMX]
被告の一人、アンシュー・セティの法的問題はそれだけでは終わらなかった。2014年5月、連邦大陪審は、この詐欺的なEB-2プロジェクトにおける彼の役割について、彼を刑事告訴した。[11] 起訴状は、セティを通信詐欺41,500件と虚偽の陳述20件で告発した。さらに、起訴状は、セティが徴収した追加の管理手数料XNUMX万ドル（投資家XNUMX人あたりXNUMXドル）の回収を求めている。セティは投資家に対し、ビザが承認されなければ資金は「全額返金される」と伝え、資金はプロジェクト費用のみに使用される予定だったが、実際には贅沢な私物に使用されたとされている。通信詐欺の各罪で有罪判決を受けた場合、最高で懲役XNUMX年の刑が科せられる。虚偽の陳述の各罪では、最高で懲役XNUMX年の刑が科せられる可能性がある。
最近の別の事例では、 SEC 対 マルコ A. ラミレス, ら、 No. 7:13-cv-00531 (SDTX 30 年 2013 月 1 日) (Dkt. 5) では、SEC はテキサス州の夫婦を、雇用創出と米国居住権獲得の道筋となる投資機会を装って外国人投資家から資金を盗んだとして訴訟を起こしました。被告は、EB-5 ビザの取得に加え、投資の XNUMX パーセントの利益を投資家に保証しました。SEC は、これらの発言が行われ、投資家の勧誘は、事業が地域センターとして指定される前に行われたと主張しました。被告が主張したように投資家の資金をエスクローで保管する代わりに、SEC は、彼らがこの資金を個人的なものに使用したと主張しています。最終的に、投資家は条件付き永住権を取得できませんでした。この訴訟はまだ係争中です。
結論
SEC は EB-5 プログラムを標的にする意図を隠していません。SEC への密告は、不満を持つ投資家から来る場合がほとんどです。たらい回しにされたり、期日通りに支払いを受けられなかったりする投資家は、透明性の障壁と見なすものを明らかにするため、SEC に頼ることがよくあります。また、公開企業の場合、SEC への提出により、違法行為の可能性の調査が開始されることもあります。したがって、SEC や他の機関から疑われたり連絡を受けたりした個人は、潜在的な暴露から身を守るために積極的な措置を講じることが不可欠です。SEC からの連絡は通常、召喚状、調査官、または特定の証人や潜在的な被告と話をしようとする弁護士を通じて行われます。SEC が関与すると、調査が行われ、多くの場合、行政訴訟または民事訴訟を求めます。経験豊富な弁護人は、自分自身だけでなく投資の実現可能性を守るために、プロセスを理解して対処する上で非常に役立ちます。一つ明らかなことは、SEC は EB-5 プログラム内での詐欺行為を特定し防止することで、投資家と合法的な企業を同様に保護するつもりであるということです。
[1]を参照 訴訟リリース番号 22945米国証券取引委員会、19年2014月XNUMX日。
[2] ピーター・エルキンド「失敗したEB-5プロジェクトの推進者が起訴される」フォーチュン、27年2014月XNUMX日。
ジェフ・アンズリー
ジェフ・アンズリーは、ベル・ナナリーのホワイトカラー犯罪および規制防衛業務を統括しています。民間弁護士事務所に入る前は、米国連邦検事局の大規模詐欺および公的汚職部門で米国連邦検事補を務め、SEC の執行弁護士も務めました。ジェフは、企業および個人のクライアントを代理して、高額訴訟や調査を行い、内部調査を実施し、企業のコンプライアンスおよび倫理プログラムを開発しています。
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