米国証券法とデューデリジェンスは外国投資家を保護できる

By デビー・A・クリス 

米国の歴史的かつ継続的な経済力は、部分的には外国直接投資（FDI）に依存しています。実際、FDIはどの国の強力な経済にとっても欠かせない要素です。[1] 国ごとに毎年受け取るFDIの額は大きく異なり、国が誘致できるFDIの額には多くの変数が影響します。外国投資を引き付けることは、FDIのランキングで毎年トップにランクされていることからもわかるように、米国の強みです。FDIが2017％減少して40億275万ドルとなった136年でさえ、米国は依然としてFDIで第2位でした（中国は過去最高のXNUMX億XNUMX万ドルのFDIで第XNUMX位であり、成長を続けています）。[XNUMX] 

FDIの誘致は、各国の一般的な経済枠組み、税率、投資インセンティブ、投資に関する国家政策、通貨の強さ、透明性、規制など、さまざまな変数が複雑に絡み合うダイナミクスです。経済協力開発機構（OECD）は、FDIの額を決定する上で、インセンティブよりも一般的な経済状況や規制枠組み条件が「はるかに重要」であると報告しています。しかし、OECDはさらに、インセンティブは他の欠点を補うことができ、経済的および社会的目標を達成するための効果的な政策ツールとなることが多いと報告しています。」[3] 

米国の場合、「EB-5」として知られる米国移民投資家プログラムなどを通じて米国に投資する米国外の投資家は、一般的に、この国の規制体制のおかげで投資のリスクは少ないと考えています。しかし、ほとんどの米国外の投資家は、FDI をひそかに促進している自分たちが頼りにしている規則や規制を十分に理解していない可能性があります。米国外の投資家の懸念を和らげ、潜在的な投資家を保護するためのヒントとなる、米国連邦証券法の主要な保護策は何でしょうか。

外国直接投資の規制は米国憲法に根ざしている

米国政府が FDI を規制する憲法上の権限は、米国議会に「外国との通商を規制する」権限を具体的に付与する通商条項から得られます。[4] 実際、米国連邦法典には、「州間」または「外国」の通商に言及する 700 以上の規制が含まれています。通商条項は、過去数十年間に議会によって制定された多数の法律の憲法上の根拠となっており、議会の権限の広範な源泉の 5 つとなっています。[6] この権限により、農業、銀行、独占禁止法、証券、ビジネス、エネルギー、消費者信用、インターネット、公民権、食品、銃器、テロリズム、ギャンブル、年金、医薬品、原子力、航空機、その他数え切れ​​ないほどのトピックを規制する規制が生まれました。国内投資および FDI の促進に関連して、議会は米国証券取引委員会 (SEC) に投資家を保護し投資を促進するための規則を実施するよう義務付ける法律を可決しています。実際、SEC の明示された主な目的は、米国で発生する危険または違法な金融慣行や詐欺から投資家を保護することです。[7]連邦証券法は、一般的に、その法律や投資家保護の適用において投資家の国籍を区別していません[8]。[9] 繰り返しになりますが、米国内で開始されたが海外で実行された取引には米国の証券法が適用され、その逆も同様です。[XNUMX]

米国在住の投資家と米国以外の投資家が同様に利用できるツールは、詐欺により投資損失が発生したときに利用できる遡及的救済策と、投資を決定する前に利用できる予防措置の 2 つのカテゴリに分類されます。 

救済策と詐欺防止法の適用

あらゆる独立投資には、市場、価格、流動性、信用、金利、通貨変動などから生じるリスクが伴います。[10] そのため、予想されるリスクにより投資家の資金が失われた場合、救済策は限られています。ただし、米国に拠点を置く発行者による詐欺により損失が発生した場合、状況に応じて投資家が金銭的損失の一部を回復できるようにするツールが数多くあります。  

SECの権限:  SEC は議会により、詐欺行為を行った者に対して、民事罰金や利益の返還など、さまざまな救済措置を求める権限を与えられています。SEC は、連邦裁判所または連邦行政法判事の前で、証券法違反を理由に個人や企業に対する民事問題を扱い、民事罰金、不正利益の返還、将来の法律違反を禁じる差し止め命令、役員および取締役の資格剥奪などの救済措置を求めています。SEC は、別の法執行機関である司法省の関与を勧告して、犯罪者の懲役刑などの刑事制裁を求めることもできます。

投資家が民事訴訟を自費で起こすよりも、SECの執行措置のメリットは大きい。SECがさまざまな救済策を効果的に実施するためには、その執行権限が極めて重要だ。[11] SECは毎年、インサイダー取引、会計詐欺、提供される証券や発行会社に関する虚偽または誤解を招く情報の提供など、証券法違反を理由に個人や企業に対して何百もの民事執行措置を講じている。

SEC による措置と救済の種類:  SEC が民事訴訟を開始するかどうかは、主に管轄権があるかどうか、および要求される制裁または救済の種類など、いくつかの要因によって決まります。SEC は、行政手続きまたは連邦裁判所を通じて訴訟を起こすことができますが、事実または不正行為がそれを正当化する場合は、両方の手続きを起こすことができます。これには次のものが含まれます。

民事訴訟： SEC は米国地方裁判所に訴状を提出し、差し止め命令と呼ばれる裁判所命令を裁判所に求めます。この命令は、法律や規則に違反する行為や慣行をこれ以上禁止するものです。SEC が求める救済策は多岐にわたり、監査、不正会計、監督上の取り決めと民事上の罰金、または不当利得の返還 (不当利得返還)、役員の停職や証券募集の停止などの停止措置が含まれます。違反者は侮辱罪に問われ、追加の罰金や懲役刑が科せられる可能性があります。           

行政措置: SEC は、SEC から独立した行政法判事が審理する行政手続きを通じて、さまざまな制裁を求めることができます。行政制裁には、停止命令、ブローカーディーラーおよび投資顧問の登録の停止または取り消し、譴責、証券業界との提携の禁止、民事罰金、利益の返還などがあります。

SECの権限。  連邦議会は、1934年証券取引法（改正後）（証券取引法）を制定し、SECを創設しました。証券取引法は、証券会社から証券取引所、私募、公開会社など、証券業界のあらゆる側面に対する広範な権限をSECに与えています。SECの管轄は米国国境をはるかに超えています。米国の連邦証券法は独特で、その範囲は広大であり、排除ではなく包含の原則に従っています。特に、すべての証券取引は、証券取引法および1933年証券法（改正後）の詐欺防止条項の対象となります。したがって、米国の証券法は、取引が（i）米国で行われなかった場合、および（ii）米国の個人または企業が関与していない場合を除き、世界中のすべての投資家に適用されます。

具体的には、SECは、証券取引法第10条(b)項およびそれに基づいて採択された規則10b-5の不正行為防止規定が域外適用できるかどうかを判断するために、数十年にわたる判例に依拠しています。米国最高裁判所の モリソン対ナショナルオーストラリア銀行最高裁判所は、証券取引法の適用範囲について明確な基準を設け、具体的には、第10条(b)項および規則10b-5は「米国証券取引所に上場されている証券の売買、および米国内のその他の証券の売買に関連してのみ」適用されると判決を下した。米国でFDIを実行する米国外の投資家に関しては、EB-5地域センター、直接投資、またはEB-5以外の投資のいずれにおいても、詐欺防止条項により、虚偽または誤解を招くような陳述に対して米国発行者に責任を負わせることで、投資家を保護する。

事前のデューデリジェンスによるリスクの軽減

SEC および証券取引法を通じて議会が投資家に対して広範囲にわたる保護策を講じているにもかかわらず、米国在住の投資家と米国外の投資家が投資詐欺を防ぐために利用できる最良の手段は、投資の決定を下す前に行うことです。次の説明では、投資前に投資とその背後にある原則について推奨される質問を簡単に挙げています。

ブローカーまたは会社が認可を受けているかどうかを確認するブローカーが証券を販売している場合は、ブローカーと関連会社が認可を受けているかどうかを確認することをお勧めします。金融取引業規制機構 (FINRA) は、ブローカー チェックの使いやすい Web サイト (brokercheck.finra.org) を運営しており、認可を受けているかどうか、またブローカーまたは会社に苦情の履歴があるかどうかを確認できます。投資家は、FINRA の公開情報ホットライン (800) 289-9999 に電話することもできます。さらに、代理人が認可を受けた会社に所属していることを確認し、代理人が正当なブローカーおよび証券会社の名前を使用していないことを確認してください。ブローカーの住所は、証券規制機関または FINRA が提供する住所と常に比較してください。            

発行者が SEC に登録されているかどうかを確認します。  投資の発行者、または投資から利益を得る団体が公的に登録されていると主張する場合、投資家は独自にこの情報を確認する必要があります。SEC の EDGAR データベースは、www.sec.gov/edgar/searchedgar/companysearch.html で会社名で検索できます。会社が公開企業であるという事実は、投資のリスクが低いことを意味するものではなく、同様に、登録されていないことは会社がよい投資ではないことを意味するものではありません。ほとんどの不動産開発業者と民間ファンドは SEC に登録されていませんが、プラスの収益を生み出しています。             

参照を確認する.  投資家のブローカーまたは発行者が「成功した投資家」や以前の投資の成功例を紹介している場合は、紹介内容の妥当性を検証し、紹介された名前が詐欺に関係していないことを確認してください。投資に不動産が含まれる場合は、所有権を証明する書類を確認してください。       

独自に調査.  いずれにしても、投資の決定を下す前に、目論見書や最新の財務諸表を確認するだけでなく、投資がファンド、不動産投資、非上場企業、上場証券のいずれに関係するかに関係なく、投資について独自に調査することが常に賢明です。マイクロキャップ企業は最もリスクの高い投資の 1 つになり得ることを覚えておいてください。投資について独自に調査することで、投資家は受け取った情報を確認してリスクを軽減できます。投資家は、投資について調査する際に、SEC のオンライン出版物「Get Info About Companies」を使用できます。この出版物は、www.sec.gov/reportspubs/investor-publications/investorpubscompanieshtm.html で入手できます。

前述のことは、投資を決定する前に投資家が積極的にデューデリジェンスを行うことの価値を強調しています。開示文書のデータ、投資とその主体に関する履歴および事実を検証することで、詐欺のほとんどを防ぐことができます。油断は詐欺師が餌食にする要素です。投資家が投資を取り巻く重要な事実の信憑性を調査すれば、詐欺を最小限に抑えたり回避したりできます。リスクはすべての投資に内在し、EB-5 投資の必須要素ですが、最小限に抑えることができます。それでも、米国を拠点とする発行者による詐欺によって損失が発生した場合、SEC は米国の詐欺防止法を執行する権限を有します。

デビー・クリス

デビー・クリスは、EB-5 ファンド、ヘッジファンド、プライベートエクイティおよび不動産ファンド、国際マスターフィーダーファンド、ビジネスおよび証券問題を含むファンド形成に重点を置いた幅広い金融業務を行っています。彼女の経験には、HUD ローン、低所得者向け住宅クレジット、歴史的税額控除、新市場税額控除、債券、非課税債券、エネルギークレジット、商業および複合開発、住宅、太陽光発電、ホテル、カジノ、博物館、工場などと組み合わせた、EB-5 負債および株式投資の成功構築が含まれます。クリスは、EB-5 プロジェクトファイナンスおよび関連するクラウドファンディング、証券、企業問題に関する講演および執筆を頻繁に行っています。

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